ГЛАВНАЯ » УЧЁБА и ОБРАЗОВАНИЕ » УЧЕБНЫЕ ДИСЦИПЛИНЫ » ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО » ЛЕКЦИИ - (ГРАЖД-17) для вас » Тема № 17: «Основные положения международного частного права»

Тема № 17: «Основные положения международного частного права»

Вопрос № 1.  Основные черты гражданского права зарубежных государств 

 

Общая характеристика международного частного права

    Международное (частное) право характеризу­ется как совокупность юридических принципов и норм, регулирующих отношения между государ­ством и другими участниками (субъектами) между­народного общения.

    Общепризнанные принципы и нормы между­народного права и международные договоры РФ являются в соответствии с Конституцией РФ состав­ной частью правовой системы РФ. Если международ­ным договором РФ установлены иные правила, чем гражданским законодательством, то применяются пра­вила международного договора. Право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отноше­ниям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных договоров РФ, ГК РФ, других законов и обычаев, признаваемых в Российской Федерации.

    Нормы международного частного права тес­но взаимодействуют с нормами международного публичного права. Международное частное пра­во - это совокупность норм, регулирующих граж­данско-правовые отношения, т. е. имущественные и связанные с ними неимущественные отношения, а также отношения, регулируемые нормами семей­ного, трудового и процессуального права, которые имеют международный характер.

    В международном частном праве используются такие источники, как: внутригосударственное за­конодательство; международные договоры; между­народные обычаи.

    Взаимосвязь, т. е. принцип, закрепленный в международных соглашениях, в соответствии с которыми физическим и юридическим лицам иностранного государства предоставляются определенные права либо режим, выражается в том, что иностранное пра­во подлежит применению в Российской Федерации независимо оттого, применяется ли в соответствую­щем иностранном государстве к отношениям такого рода российское право, за исключением случаев, когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законом.

    ГК предусмотрено, что любая отсылка к иностран­ному праву должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не к коллизионному праву со­ответствующей страны. А обратная отсылка иност­ранного права может приниматься в случаях отсыл­ки к российскому праву, определяющему правовое положение физического лица.

    Если применение иностранного права будет про­тиворечить основам российского правопорядка, оно не может применяться. При этом необходимо исполь­зовать соответствующую норму российского права.

    В понятие основ российского правопорядка включа­ются следующие элементы:

1) основные принципы российского права;

2) общепринятые принципы мо­рали, на которые опирается российский правопоря­док;

3) законные интересы российских граждан и юридических лиц, российского общества и государ­ства, защита которых является основной задачей пра­вовой системы страны;

4) общепризнанные принци­пы и нормы международного права.

    Основами правопорядка являются руководящие начала, на которых строится законодательство.

    Нормами международного права регулируются отношения между государствами в самых различных отраслях: экономической, политической, социальной и других. Указанные нормы международного частного права могут содержаться также в различных норма­тивных актах внутреннего законодательства.

 

Взаимосвязь ГК РФ с международным правом 

    В третью часть ГК РФ включен раздел о международном частном праве, который содержит коллизионные нормы (см. 1.2) и пра­вила их применения в случаях, когда гражданское правоотношение между российскими физическими или юридическими лицами и иност­ранными не урегулировано международным договором РФ со страной, гражданин которой является участником данного правоотношения, а также, если это правоотношение осложнено иным иностранным мо­ментом, например, имущество - объект правоотношения находится на иностранной территории. Например, по договору купли-продажи воз­ник спор между продавцом из Германии и покупателем из России. Ка­кое право применять к этому спору: немецкое или российское? Со­гласно международному частному праву - немецкое. Однако, если между Германией и Россией зак­лючен договор, в котором содержится иная норма по спорному вопро­су, то применяется она, а не норма международного частного права.

    В случаях, предусмотренных международным частным правом, иностранное право применяет­ся в России независимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве российское право. Исключение составляют случаи, когда применение иностранного права предусмотрено на нача­лах взаимности: «мы ваше право применяем, если вы применяете наше». При этом действует презумпция взаимности, то есть заранее предполагается, что такая взаимность существует: «мы применяем ваше право, потому что уверены, что вы применяете наше». И эта вза­имность предполагается, пока не доказано обратное.

    Правила, установленные в международном частном праве, не могут подменять действие тех императивных норм законодательства РФ, которые в силу их значимо­сти или в некоторых других случаях регулируют спорное правоотно­шение независимо от подлежащих применению правил международного частного права. При применении права какой-либо страны суд в аналогичных обстоятельствах может применять императивные нормы другой страны, если со­гласно праву этой страны соответствующие отношения должны регу­лироваться этими нормами.

    Международное частное право устанавливает исключительный случай, когда его норма не применяется, поскольку это противоречило бы основам правопорядка Российской Федерации. Такой отказ суда от подлежащей применению нормы иностранного права называется оговоркой о публичном поряд­ке. Так, по исламскому праву муж может без суда выгнать из дому свою жену. Очевидно, что такая юридическая форма расторжения брака не будет признана на территории России, даже если муж является гражда­нином той страны, где эта форма расторжения брака законна. Россий­ский суд никогда не признает брак расторгнутым на основе этой нор­мы, потому что она противоречит основным правам человека и равно­правию всех перед законом.

    Правительство РФ может устанавливать ответные ограничения в отношении прав граждан тех стран, в которых имеются специальные ограничения прав российских граждан.

  

Вопрос № 2.  Основные гражданско-правовые системы современности 

 

    Гражданское право возникло вместе с появлением государственно-организованного общества. Гражданское право каждого нового государства при его возникновении испытывало сильнейшее влияние уже существующих правовых систем. Это влияние заключалось в заимствовании элементов, категорий и правовых конструкций гражданского права наиболее приемлемых и применимых к потребностям развития этого нового государства. В результате заимствования гражданским правом одной страны большинства правовых институтов другой формировалась гражданско-правовая система.

    Гражданско-правовая система представляет собой объединение нескольких государств по признаку единства основных закономерностей осуществляемого в них гражданско-правового регулирования общественных отношений.

    Обычно выделяются следующие правовые системы:

» романо-германская или континентальная;

» англо-американская или система общего права;

» традиционно-религиозная (мусульманская);

» патриархальная.

    Кроме указанных правовых систем выделяют и социалистическую, которая сформировалась в прошлом веке в рамках СССР и других социалистических стран.

    Основными компонентами гражданско-правовой системы любого государства принято считать:

1) Источники права, их состав и соотношение между собой по значимости;

2) Структуру гражданского права, в том числе распределение норм по отдельным правовым институтам (подотраслям);

3)Правоприменительную практику, не только судебную, но также  и конституционную, административную и проч.;

4) Доктрину как совокупность существующих взглядов на право и практику его применения.

 

Романо-германская правовая (Континентальная) система 

    Романо-германская правовая семья (континентальная) система права представлена практически всеми странами Европы (за исключением Великобритании), многими странами Латинской Америки, Японией, отчасти Китаем и многими бывшими колониальными странами. Все эти страны входят в систему "писаного права". 

    Романо-германская правовая семья - совокуп­ность правовых систем континентальной Европы; Север­ной Африки; Южной Америки; Японии; России (чья право­вая система близка к романо-германской правовой семье); некоторых других государств. Общая отличительная особен­ность состоит в том, что основным источником права в данной правовой семье является нормативно-правовой акт, которые составляют единую иерархическую систему нормативных актов.

    Континентальная или романо-германская система права является результатом творческого развития римского частного права. В чистом виде римское право прямо не применяется ни в одной стране, применяются основные понятия римского права.

   В своем становлении романо-германская правовая се­мья прошла три основных этапа:

= эпоха Римской империи - XII в. н. э. - зарождение рим­ского права и его упадок в связи с гибелью Римской им­перии (476 г. н. э.), господство в Европе архаических спо­собов решения споров - поединки, ордалии (испытания), колдовство и т. д., то есть фактическое отсутствие права;

= XIII - XVII вв. - возрождение (ренессанс) римского права, распространение его в Европе и приспособление к новым условиям, достижение независимости права от ко­ролевской власти;

= XVIII в. - наши дни - кодификация права, появление конституций (основных законов) - первые - США (1787), Польша (1791), Франция (1791) и отраслевых кодексов -первые - Гражданский кодекс Франции 1804 г. (кодекс Наполеона), Гражданское уложение Германии -. 1896 г., создание национальных правовых систем.

    Для континентального права характерно четкое деление права на частное и публичное. Частное (гражданское) право служит интересам отдельных лиц, которые равны между собой в правах. Публичное право служит интересам целого общества и его основного представителя - государства.

    Источники континентального права. Основными источниками континентального   права    являются:  законы  и обычаи (которые   играют незначительную роль). Основная роль юриста - подвести конкретный случай под действие той или иной нормы права.

    Прецедентное право в континентальной системе отсутствует. Судебная практика если и признается источником права, то только в узких рамках, применительно к тем отношениям, которые не урегулированы или не полностью урегулированы законом.

    Субъекты права. К ним относятся физические и юридические лица. Особо детально разработаны положения о юридических лицах. Все юридические лица подразделяются на союзы (корпорации) и учреждения. К корпорациям относятся различные виды обществ (товариществ) - полное товарищество, коммандитное товарищество, общество с ограниченной ответственностью и акционерные общества.

    К учреждениям относятся различные организации, созданные на основе обособления чужого имущества, переданного в должностное управление под условием соблюдения целей учреждения.

    Вещное право. Вещные права подразделяются на права на свои вещи (в т.ч. право собственности) и права на чужие вещи – сервитуты, эмфитевзис, права застройки, залога и т.п.

    Обязательственное право. Оно состоит из Общей части (достаточно развитой, включающей в себя нормы, применимые ко всем обязательствам) и Особенной части, посвященной отдельным видам обязательств ( договоры и деликты).

    Исключительные права (интеллектуальная собственность). Права на результаты творческой деятельности закрепляются развитым законодательством, созданным на основе международных конвенций - Бернской и Женевской посвященных авторскому праву, и Парижской, созданной для регулирования патентного права.

    Наследственное право. Это система норм, регулирующих переход имущества от умершего лица к его наследникам (по завещанию и по закону).

    Романо-германская правовая система отлича­ется следующими особенностями:

» нормативно-правовой акт является основным источни­ком права;

» нормативно-правовые акты составляют иерархическую систему;

» "во главе" данной иерархической системы нормативных актов стоит конституция (основной закон) - документ высшей юридической силы, принимаемый обычно парла­ментом или народом на референдуме (либо издаваемый монархом);

» система права делится на две большие части - публич­ное право (регулирует общественные отношения, связан­ные с осуществлением власти, и т. д.) и частное право (регулирует вопросы частной жизни граждан);

» публичное и частное права делятся на специализиро­ванные отрасли права (например, гражданское, семейное, уголовное, конституционное и др.);

» "во главе" отрасли, как правило, находится комплексный стабильный акт, содержащий основные положения данной отрасли права и применяемый непосредственно, - кодекс;

» главными творцами права являются законодатели, а не судьи;

» большое значение имеют подзаконные акты  (указы, положения, инструкции и т. д.), а также доктрина (теория) права, вырабатываемая в университетах и научных учре­ждениях;

» судьи являются не создателями права, а его применителями.

    В последнее время абсолютный суверенитет закона в странах романо-германской правовой семьи является фикцией и наряду с законом существуют и другие, значи­тельные источники права. Судебная практика также стала занимать весомое место в структуре источников права, хотя закон как прежде - является главенствующим в ие­рархии.

 

Англо-американская (Англосаксонская) система 

    Англо-американская система существует в Великобритании, США и странах Содружества (Канаде, Австралии и Новой Зеландии), а также отчасти в Индии.

    Сегодня семью общего права составляют более 40 стран. Однако рационализм, лежащий в основе общего права и обеспечивающий единство правовых систем развитых англоязычных западных стран, по-разному выражается в английском и американском праве.

    Отличитель­ной чертой данной семьи считается то, что главным ис­точником права выступает судебный прецедент, а основ­ными творцами права являются судьи. В основе этой системы лежит общее право Великобритании, родившееся в результате деятельности королевских судов, решения которых признавались имеющими обязательную силу для нижестоящих судов. Путем принятия новых судебных решений обеспечивалось развитие сначала Общего права, а потом, когда оно остановилось в своем развитии, права справедливости. Затем к Общему праву и праву справедливости, которые в совокупности образовали прецедентное право  добавилось статутное право, включающее акты, принимаемые парламентом.

    Сложившееся в таком виде английское право было перенесено в колонии - США, Канаду, Австралию, Новую Зеландию и др. - где оно подвергалось модификациям (изменениям). Наибольшие изменения в английское право были внесены в США.

    В своем становлении англосаксонская правовая семья прошла 4 основных этапа:

1) до 1066 г. (нормандского завоевания Англии) - отсут­ствие общего для всех права; основным источником права являлись местные обычаи, различные для каждой местности;

2) 1066 - 1485 гг. (от нормандского завоевания Англии до установления власти династии Тюдоров) – централизация страны, создание (в противовес местным обычаям) обще­го права для всей страны, которое отправляли королев­ские суды;

3) 1485 - 1832 гг. - период расцвета общего права и его упадка: нормы общего права стали отставать от реальной действительности: во-первых, общее право было слишком формальным и громоздким, что снижало его эффектив­ность; во-вторых, дела, которые было сложно либо не­возможно решать, опираясь на общее право, стали раз­решаться при помощи возникшего "права справедливости", которое самостоятельно творил английский лорд-канцлер (представитель короля), исходя из принципов справедли­вости;

4) 1832 г. - наши дни - судебная реформа 1832 г. в Анг­лии, в результате которой судьи получили возможность по своему усмотрению решать юридические дела, опира­ясь как на общее право, так и на собственное понимание справедливости (то есть при рассмотрении дел судьями принимаются во внимание как образцы решения подоб­ных дел в прошлом (судебный прецедент), так и мнение судей, основанное на их собственном понимании справедливости, - "судьи творят право, право есть то, что говорят о нем судьи"); распространение данной системы на английские колонии, где они прижились с учетом ме­стной специфики.

    Источники права - законы, судебная практика, обычаи; но их соотношение отличается от Континентальной системы. Законы не играют той роли, которая им присуща в Континентальном праве. Отсутствуют кодифицированные акты гражданского законодательства - Кодексы. Решающее значение для определения содержания гражданского права имеет судебная практика (прецедентное право).

    В Англии насчитывается более 300 тысяч судебных прецедентов, подлежащих применению на практике.

    Чтобы упорядочить применение прав создана доктрина прецедента. Это стройная система судебных прецедентов, выстроенная в зависимости от места в судебной системе суда, принимающего решение.

    В этой системе следующая иерархия:

a.  решения, вынесенные Палатой Лордов, составляют обя­зательные прецеденты для всех судов;
b. решения, принятые Апелляционным судом, обязательны для всех нижестоящих судов (кроме уголовного права);
c. решения, принятые Высоким судом, обязательны для низших судов.

    Прецедентное право - систематизированная доктриной совокупность решений    удов  высших  инстанций,   подлежащих   применению   к   аналогичным делам. Так прецеденты становятся источником права. Издаются сборники прецедентов.

    Помимо исключительно широких прав судей в соз­дании права и роли судебного прецедента особенно­стями англосаксонской правовой семьи являются:

= индивидуальный (казуистический) характер юридиче­ских прецедентов;

= приоритет прав человека (защищаемых судом);

= главенствующая роль процессуального (доказательст­венного) права, оказывающего влияние на право матери­альное;

= отсутствие четкого разделения права на частное и пуб­личное;

= отсутствие отраслевых кодексов.

    Обычаям также уделяется достаточно большое внимание, особенно при формировании новых прецедентов.

    Англо-американская доктрина развивается под определяющим влиянием прецедентного права (казуистически, путем обобщения отдельных прецедентов).

    Лица. Также в континентальном праве подразделяются на физические и юридические, но без разграничения правоспособности и дееспособности. Вместо них существует единое понятие правосубъектности (пассивная и активная). Правосубъектность считается формально равной, возникает с рождения и прекращается в момент смерти. Что касается юридических лиц, то общее понятие о них развито слабо. Существуют две основные их разновидности - товарищества (partnerships) и компании (в Великобритании) или корпорации (в США). Формально правоспособность юридических лиц до сих пор не признана общей.

    Собственность. Это одно из ключевых понятий в англо-американском праве. Вещное право как система норм - отсутствует. Место категории "вещное право" занимает "собственность". Отсутствует и четкое деление на свои и на чужие вещи (чужие вещи также называют собственность). Даже, в строгом континентальном смысле, собственность на недвижимость не является правом на свою вещь, т.к. верховным собственником земель признается государство ("корона"). С этой точки зрения каждый владелец земли - уже не собственник. На практике же все это не так.

    Разделение права собственности допускается как в пространстве - по горизонтали и по вертикали, так и во времени. Например, один собственник имеет право на доход от сдачи земельного участка в аренду, а другой - от пользования им. Какая-либо вещь может быть передана одному собственнику пожизненно, а другому - после смерти первого - и в обоих случаях речь идет о праве собственности, которая делится между данным и будущим собственником. Особенно развит вид собственности - доверительная собственность (trust).

    Договорное и деликтное право, ключевыми понятиями которого являются договор (contract) и деликт (tort). Общая часть обязательственного права отсутствует. Отсутствует и абстрактное понятие обязательства. Нет и никакой легальной классификации обязательств. Основаниями возникновения обязательств являются договор, квази-договор (неосновательное обогащение, ведение чужих дел без поручения) и деликт.

    Наследственное право имеет ряд специфических черт. Оно не является универсальным правопреемством, поскольку практически все права и обязанности наследодателя переходят в доверительную собственность третьего лица, главной обязанностью которого является исполнение воли наследодателя предварительное "очищение" наследуемого по Закону или по завещанию имущества от долгов и прочих обязательств наследодателя. Таким образом, наследники получают имущество очищенное от долгов, они и не отвечают по долгам наследодателя.

    Допускается только одна форма завещания - письменное завещание, подписанное наследодателем и удостоверенное в присутствии не менее двух свидетелей (хотя фактически различаются две формы - по закону и по завещанию.

 

Семья мусульманского права

    Мусульманское право действует в ряде стран Ближнего и Среднего Востока.

    Семья мусульманского (религиозного) права - совокупность правовых систем стран, где сильное влия­ние имеет исламская религия, - Ирана, Саудовской Ара­вии, Ирака, Пакистана, некоторых других государств.

    Мусульманское право представляет собой систему норм, сложившихся в Арабском халифате в VII - X вв., выраженных в религиозной форме и основанных на исламе. Эта система норм общины верующих зафиксирована в ша­риате араб, шариа - правильный путь, обязательные предписания). Шариат как религиозный закон представ­ляет собой совокупность обязательных к соблюдению норм и предписаний, установленных Аллахом и передан­ных им людям через пророка Мухаммеда.

    Отличительными чертами мусульманской право­вой семьи является то, что:

= одним из главных источников права являются религи­озно-правовые  принципы,   содержащиеся   в  священных книгах мусульман, - Коране, Сунне, Иджме;

= в ряде мусульманских стран имеет место дуализм пра­вовой   системы:    сосуществование   кодифицированного права и исламских религиозно-нравственных принципов.

Помимо вышеуказанных признаков особенностями правовой системы стран мусульманской правовой семьи являются:

- признание Божественного происхождения права, а сле­довательно, его обязательности и нерушимости;

- переплетение юридических норм с религиозными, фи­лософскими, нравственными корнями, а также обычаями;

- вторичное значение нормативно-правовых актов;

- незначительная роль судебной практики;

- большой авторитет доктрин (произведений ученых-юристов и мусульманских деятелей);

- непосредственность применения права, небольшое значе­ние процесса и слабый формализм;

- приоритет не прав и свобод человека, а обязанностей и соблюдения запретов.

    Сходные особенности имеют правовые системы стран религиозного немусульманского права (например: индуи­стского - Бангладеш, Непал, Гайана), однако мусульман­ское право является самым распространенным видом ре­лигиозного права.

 

Семья традиционного (обычного) права 

    Семья традиционного права - наиболее архаич­ная из существующих правовых систем. Главная особен­ность данной семьи в том, что основным источником пра­ва является обычай (традиция).

    Патриархальное гражданское право сохраняет свое влияние в некоторых странах Африки, Индокитая и Океании. Подобные правовые системы сохранились в ряде госу­дарств Африки; на территории проживания находящихся в догосударственном состоянии племен Южной Америки; Индонезии и Папуа-Новой Гвинеи; на островах Океании.

    К особенностям данной правовой семьи можно отнести следующее:

~ неписаный (некодифицированный) характер права;

~ основу обычаев составляют моральные, философские, юридические нормы, а также мифология;

~ сосуществование отдельно друг от друга  "цивилизо­ванной" правовой системы и традиционной (Индонезия, Бразилия), признание государством за племенами, не ин­тегрированными в государственную жизнь, права творить правосудие, опираясь на свои обычаи;

~ регулирование обычаями, как правило, поведение кол­лектива, а не отдельного индивидуума;

~ коллективная ответственность группы (племени, семьи) за правонарушение, совершенное ее членом;

~ осуществление правосудия непосредственно потер­певшим либо мудрецами, жрецами, вождями;

~ архаичность многих обычаев;

~  уклон в сторону примирения, а не наказания при не­значительных правонарушениях;

~ месть - при тяжком преступлении ("око за око, зуб за зуб, кровь за кровь").

 

Вопрос №  3.  Применение международного частного права на практике 

ГК РФ, глава 67. 

 

Право, подлежащее применению при определении правового положения лиц

    Международное частное право формулирует понятие личного закона каждого гражданина. Его личным законом является право страны, гражданином которой он является. Если гражданин России имеет и другое гражданство, то его личным законом все равно является российское гражданство. Личным законом лица без гражданства (апатрида) является право страны, где оно проживает.

    Гражданская правоспособность и дееспособность определяется по личному закону физического лица. Встречаются, однако, и такие слу­чаи. Иностранец А., 20 лет, который в своей стране не является дее­способным (там дееспособность наступает с 21 года), совершил сделку в России, по законам которой, как мы уже знаем, лицо считается дее­способным при достижении 18 лет. Затем сделка ему не понравилась и он решил ее аннулировать. С этой целью А. обратился в суд с требова­нием о признании сделки недействительной, так как она совершена с недееспособным физическим лицом, то есть с ним. Согласно международному частному праву А. не может ссылаться на недееспособность в своей стране, так как он дееспособен в месте совершения сделки, то есть в России. Другое дело, если он докажет, что его контрагент знал или заведомо должен был знать о недееспособности А. в его стране. Тогда вопрос будет решаться по личному закону А. и сделка будет признана недействительной.

    По личному закону физических лиц определяется их право на имя, устанавливается и отменяется опека или попечительство над ними и возлагается обязанность опекуна или попечителя. Отношения между опекуном и опекаемым определяются по праву страны, учреждение которой назначило опекуна или попечителя. Однако если опекаемое лицо имеет место жительства в России, то применяется российское право при условии, что оно более благоприятно для опекаемого.

    Юридические лица тоже имеют свой личный закон. Им является право страны, где учреждено юридическое лицо. На основе закона юридического лица определяются:

- статус организации в качестве юридического лица;

- организационно-правовая форма юридического лица (ООО, ОА и т.д.);

- требования к наименованию юридического лица;

- вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридических лиц, в том числе вопросы правопреемства;

- содержание правоспособности юридического лица;

- порядок приобретения гражданских прав и принятия на себя граж­данских обязанностей;

- внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками;

- способность юридического лица отвечать по своим обязательствам.

    Такой подробный перечень параметров юридического лица, опре­деляемых его личным законом, не случаен. Юридические лица разных стран отличаются и по своему правовому статусу, и по организационно-правовым формам, и по другим признакам. Так, в российском граж­данском праве нет деления на юридических лиц публичного права (го­сударство, государственные учреждения, административно-территори­альные единицы и др.) и юридических лиц частного права, но такое деление юридических лиц существует во многих странах. Точно так же различаются и организационно-правовые формы юридических лиц. В Германии юридические лица частного права делятся на союзы и уч­реждения, во Франции — на товарищества и ассоциации, а также груп­пы экономических интересов, но там признан такой вид юридического лица, как учреждение. Поэтому вполне вероятно, что некая коммер­ческая организация иного государства, заключившая сделку с российс­кой организацией, не подпадает под признаки российского юридичес­кого лица, но это не значит, что она не является юридическим лицом по своему личному закону.

 

Право, подлежащее применению к имущественным и личным неимущественным отношениям

    К вещным правам по общему правилу применяется право страны, где находится имущество - объект вещного права. Это касается содер­жания права собственности и иных вещных прав, их осуществления и защиты. Точно так же принадлежность имущества к движимым или недвижимым вещам определяется по праву страны, где это имущество находится. Возникновение и прекращение права собственности и дру­гих вещных прав на имущество определяются по праву страны, где это имущество находилось в момент совершения действий или иных об­стоятельств, которые явились основанием для возникновения или пре­кращения этих прав, а к праву собственности и иным вещным правам на воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космичес­кие объекты, подлежащие государственной регистрации и защите, применяется право страны, где эти суда и объекты зарегистрированы.

    Исковая давность определяется по праву страны, которое должно быть применено к соответствующему правоотношению. Например, к спорам о возникновении права собственности будет применяться нор­ма об исковой давности страны, где находилось имущество в момент возникновения на него спорного права собственности.

    Форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Сделка, со­вершенная за границей, не может быть признана российским судом недействительной по факту несоответствия ее формы требованиям права страны, где была заключена сделка, если ее форма отвечает тре­бованиям российского права. Например, в стране А. совершена сдел­ка, стороной в которой является российский гражданин. Сделка со­вершена в простой письменной форме, хотя по закону этой страны она должна быть совершена с нотариальным удостоверением. Затем граж­данин страны А., контрагент по сделке, предъявляет российскому гражданину в России иск о расторжении сделки по основанию нару­шения ее формы. В России же такая сделка может быть совершена в простой письменной форме. В этом случае российский суд признает сделку действительной.

    Форма внешнеэкономических сделок, совершенных с участием российского юридического лица, подчиняется российскому праву. Это правило распространяется и на сделки, совершенные индивидуальны­ми предпринимателями, личным законом которых является российс­кое право.

    Форма сделки о недвижимом имуществе подчиняется праву стра­ны, где находится недвижимое имущество, но если это имущество за­несено в государственный реестр в Российской Федерации, форма сделки подчиняется праву Российской Федерации. Например, частное рыболовецкое российское судно продается в порту Японии. Форма этой сделки должна соответствовать требованиям российского права. Это правило будет действовать и в отношении сделок с российской недвижимостью за рубежом (здания посольств и других заграничных учреждений).

    При заключении договора между российскими и иностранными контрагентами стороны по соглашению между собой могут выбрать, правом какой страны регулируются их права и обязанности по этому договору. Это право применяется и к праву собственности на движи­мые вещи, но без ущерба для третьих лиц. Например, итальянец купил автомобиль, взяв кредит в банке под залог (ипотеку) этого автомобиля. Затем он перегнал автомобиль в Германию и там продал немецкому гражданину. При этом они договорились, что к договору применяется немецкое право. Итальянский банк, не получив вовремя возврат кре­дита, обратился с виндикационным иском к немецкому владельцу ав­томашины. Однако последний его не признал, сославшись на то, что германскому праву неизвестен институт ипотеки автомашин. Вот здесь и вступит в силу правило международного частного права о том, что выбранное сторонами право не может использоваться в ущерб третьим лицам, в данном случае в ущерб банку. Автомобиль будет виндицирован.

    Если же стороны не достигли согласия по этому вопросу, то при­меняется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. По общему правилу применяется право страны, где находится место жи­тельства или место деятельности стороны, которая осуществляет ис­полнение договора, имеющее решающее значение для его содержа­ния. Такой стороной, в частности, является: продавец - в договоре купли-продажи, даритель - в договоре дарения, арендодатель - в до­говоре аренды, подрядчик - в договоре подряда, перевозчик - в дого­воре перевозки, экспедитор - в договоре транспортной экспедиции, заимодавец - в договоре займа, банк - в договоре банковского вкла­да, хранитель - в договоре хранения, страховщик - в договоре стра­хования, финансовый агент - в договоре финансирования под уступ­ку денежного требования (факторинг), поверенный - в договоре по­ручения, комиссионер - в договоре комиссии, правообладатель - в договоре коммерческой концессии, залогодатель - в договоре о зало­ге, лицензиар - в договоре лицензирования.

    Вопрос о применяемом праве в отношении некоторых договоров решается по-иному:

= по договору строительного подряда и подряда на выполнение про­ектных и изыскательских работ применяется право страны, где в ос­новном создаются предусмотренные этим договором результаты, на­пример, где будет возведен объект, являющийся предметом договора;

= по договору простого товарищества - право страны, где в основном осуществляется деятельность такого товарищества;

= по договорам, заключенным на аукционе, по конкурсу или на бир­же, - право страны, где проводился аукцион, конкурс или находится биржа.

    Что касается защиты прав потребителя, то международное частное право устанавливает правила, максимально защищающие его интересы. Как правило, к спорам с участием потребителя применяется право страны его место­жительства.

    Международное частное право содержит также коллизионные нормы, касающиеся обяза­тельств, возникающих из договора простого товарищества, односто­ронних сделок, из причинения вреда, а также касающиеся отношений по наследованию и др.

 

    ЭМФИТЕВЗИС (греч. emphyteusis) — в рим­ском праве и праве ряда государств осо­бый вид наследственного долгосрочного пользования чужой землей, включающий, в частности, право арендатора возводить на арендуемой земле сооружения, соби­рать урожай, передавать участок по на­следству, право залога и, с определен­ными условиями, его дарения и продажи. Держатель участка обязан ежегодно пла­тить собственнику заранее установленную арендную плату, вносить государственные налоги.

При копировании материалов, активная ссылка на сайт Webarhimed.ru обязательна!